Cláusula penal
Cláusula que fija de antemano el importe de los daños y perjuicios debidos en caso de incumplimiento o retraso en la ejecución de una obligación contractual.
La cláusula penal es una estipulación contractual por la que las partes fijan de antemano, de forma forfaitaria, el importe de los daños y perjuicios que se deberán en caso de incumplimiento o retraso. Evita las dificultades de prueba del perjuicio.
En el derecho civil continental, la cláusula penal es válida pero el juez puede moderar o aumentar la penalidad si es manifiestamente excesiva o irrisoria. En el common law, una penalty clause es nula; solo los liquidated damages (estimación razonable del perjuicio) son válidos.
En los contratos internacionales, es esencial una redacción cuidadosa:
- Formular la cláusula como liquidated damages, no como penalidad
- Asegurar que el importe sea una estimación razonable del perjuicio potencial
- Incluir un tope (generalmente 5-10 % del valor del contrato)
- Especificar si la cláusula es exclusiva o acumulable con otros remedios
Aplicaciones comunes:
- Retraso en la entrega: penalidad diaria o semanal (0,5 % a 1 % por semana, con tope del 5-10 %)
- No conformidad: penalidad proporcional al defecto
- Incumplimiento de confidencialidad o no competencia: importe disuasorio